關於愛，我是個小學生。

共同正犯的成立要件，依犯罪支配理論，以具有功能性支配力為要件。具體化來說，即行為人間主觀上具有「共同行為決意」（實務多稱犯意聯絡），客觀上具有「共同行為分擔」（實務多稱犯行分擔）。

原則上分擔的時點，應是以犯罪行為的實行階段之參與為標準，並配合其形成共同行為決意之參與程度，總和地判斷是否對不法構成要件之實現具支配力。而特別注意的熱門考點是，在謀議階段的參與（也就是所謂的共謀共同正犯）[編按 那陰謀呢？預備呢？]，行為人僅參與共同的行為決意，欠缺共同的行為分擔，亦即要件僅符合其一時，此時是否可以認為行為人仍構成共同正犯，而為其後的犯行實現負責？學說通說多採否定見解，主要是認為若承認所謂共謀共同正犯，有違反基於罪刑法定主義下的禁止類推適用之嫌，且體系上，也加劇了正共犯區分之困難（教唆犯、幫助犯？）。惟依據大法官釋字 109 號解釋：「以自己共同犯罪之意思，參與實施犯罪構成要件以外之行為，或以自己共同犯罪之意思，事先同謀，而由其中一部分人實施犯罪之行為者，均為共同正犯。」和民國 94 年新刑法修正後之意旨，仍承認共謀共同正犯的存在。因此，若只有犯意聯絡的行為人，即使並無犯行分擔，仍應成立共謀共同正犯。

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這個矛盾要怎麼解？不如讓我試試：

一 就有處罰 陰謀犯 與 預備犯 之罪而言，共謀共同正犯當然成立、也成罪。

二 就沒有處罰陰謀預備之罪而言，共謀共同正犯當然也成立。若加上 #109 的說法、可以得出：以自己共同犯罪的意思參與犯罪行為 (管他是不是構成要件、管他後來自己有沒有下去幹)，都算 '連線' 了，也就是與共同正犯再脫不了關係。至於是否成罪，端視該罪是否對於故意犯罪各階段的處罰規定而已。舉 刑法 320 來說，共謀共同正犯中的 '所有犯罪人' 都要 '不做到未遂的程度'，則都是不罰的；但只要其中任一人 '未遂' 惹，全部的人就因為都是 '共謀共同正犯' 而都成為了未遂犯。簡單講，這不過就是政府想要來個 '連帶論罪'、'加大處罰範圍' 的節奏啦。我滿認同這立意的、但解釋上似稍嫌拙了些 ㄏ。

綜上，所以 94 年根本不用去改甚麼 '實行'，就算是 '實施' 也行啊：阿反正你都要把共謀共同正犯入罪了、何患原詞呢？你只須要將各罪對各行為階段所處罰的規定講清楚就好。只要共謀共同正犯大家一起手牽手、心連心、同進退、不要犯到該罪論罰的程度、也不要大家後來成一盤散沙、各人玩各人的，那麼最後誰都是無罪且不罰的，幹嘛那麼拘泥於法條上的文藻呢？

#我參加國考這樣寫可以得幾分？XD